文保解謎：從海外追索到水下文保

追索返還，是最符合相關(guān)國(guó)際公約精神和倫理道德原則的一種回歸方式，也是難度最大的一種返還方式

文/何然

“你可知‘MACAU’不是我真姓？我離開你太久了，母親！但是他們擄去的是我的肉體，你依然保管我內(nèi)心的靈魂。”這是傳唱已久的《七子之歌》的歌詞，也是諸多流散在外多年國(guó)寶的心聲，更是以聞一多為代表的諸多國(guó)人的心聲。流失海外的國(guó)寶能否追索？南海的水下文物應(yīng)當(dāng)如何打撈和保護(hù)，始終是國(guó)人關(guān)心關(guān)注的熱點(diǎn)問題。

國(guó)家一級(jí)文物圓明園獸首。（圖 / VCG）

成功的司法追索

2023年1月17日，由最高人民法院與中央廣播電視總臺(tái)共同主辦的“新時(shí)代推動(dòng)法治進(jìn)程2022年度十大案件”評(píng)選結(jié)果揭曉。章公祖師肉身坐佛追索案入選十大案件。

該案緣于2015年3月匈牙利的一條新聞。報(bào)道稱，匈牙利自然科學(xué)博物館正在展出一尊中國(guó)千年佛像，“經(jīng)CT檢驗(yàn)，佛像內(nèi)端坐一位打坐和尚”“可能生活在中國(guó)北宋年代”。該報(bào)道的內(nèi)容和佛像照片，讓福建省大田縣吳山鄉(xiāng)陽春村、東埔村的村民激動(dòng)不已。經(jīng)多方辨認(rèn)，他們確認(rèn)這尊佛像正是兩村村民苦苦尋找20年的被盜章公祖師像。

章公祖師出生于11至12世紀(jì)，在福建陽春青龍山道庵修行。章公祖師圓寂后，當(dāng)?shù)卮迕駥⑵淙馍礤兘鹬瞥山鹕矸鹣襁M(jìn)行供奉。千百年來，作為陽春村、東埔村的集體所有財(cái)產(chǎn)，章公祖師像一直受到當(dāng)?shù)孛癖姷木捶睿蔀楫?dāng)?shù)孛癖娦派七h(yuǎn)惡的精神宗師。但1995年農(nóng)歷十月，這尊祖師像卻不翼而飛。兩村村民為此一直苦苦尋找，20年來從未停止。

村民們了解到，在匈牙利展出的章公祖師像，送展人是一名叫奧斯卡的荷蘭人。從佛像重現(xiàn)公眾視野的那一天開始，一場(chǎng)艱辛的跨國(guó)追索之路也隨之開啟。但幾經(jīng)交涉未果，無奈之下，兩村村民向中國(guó)和荷蘭兩國(guó)的當(dāng)?shù)胤ㄔ壕崞鹪V訟，6名村民代表遠(yuǎn)赴荷蘭參加了聽證會(huì)，結(jié)果被荷蘭阿姆斯特丹法院以村委會(huì)不具有訴訟主體資格為由駁回起訴。

2015年12月，兩村村委會(huì)將奧斯卡訴至福建省三明市中級(jí)人民法院，請(qǐng)求判令?yuàn)W斯卡及奧斯卡獨(dú)資經(jīng)營(yíng)的兩家公司返還章公祖師像，并支付精神損害賠償金20萬歐元。

2020年12月，福建省三明市中級(jí)人民法院作出民事判決：被告奧斯卡在判決生效之日起30日內(nèi)向原告陽春村委會(huì)、東埔村委會(huì)返還案涉章公祖師肉身佛像；駁回原告陽春村委會(huì)、東埔村委會(huì)的其他訴訟請(qǐng)求。2022年7月，福建省高級(jí)人民法院作出了終審判決，維持原判。

這是我國(guó)相關(guān)組織第一次在國(guó)內(nèi)提起訴訟，要求身處海外的、被盜中國(guó)文物的現(xiàn)持有人返還文物，法院的判決具有標(biāo)桿性、突破性、開創(chuàng)性的示范意義。

推動(dòng)法治進(jìn)程案件評(píng)審專家團(tuán)認(rèn)為：章公祖師肉身坐佛追索案推動(dòng)了新時(shí)代法治進(jìn)程，國(guó)寶無價(jià)，司法有力。

流失海外的文物追回幾許

目前，中國(guó)流失海外文物回歸主要有三大渠道：追索、購(gòu)回、捐回。這三種方式之間有交叉，也各有利弊。商業(yè)購(gòu)買被視為一種權(quán)宜之計(jì)，在中國(guó)海外文物回流的過程中發(fā)揮過巨大作用。其中最有名的案例當(dāng)屬圓明園獸首的回歸——虎首、牛首和猴首，均為中國(guó)保利集團(tuán)購(gòu)回，豬首則是港澳知名企業(yè)家何鴻燊以捐款形式購(gòu)回，后轉(zhuǎn)贈(zèng)保利集團(tuán)。

追索返還，是最符合相關(guān)國(guó)際公約精神和倫理道德原則的一種回歸方式，即按照國(guó)際公約、各相關(guān)國(guó)家的法律來解決流失文物歸屬糾紛。但這也是難度最大的一種返還方式。目前，追索流失文物可依據(jù)的國(guó)際法主要有：1954年《關(guān)于發(fā)生武裝沖突情況下保護(hù)文化財(cái)產(chǎn)的公約》、“1970年公約”“1995年公約”，以及我國(guó)與秘魯、意大利、美國(guó)、澳大利亞等簽訂的雙邊條約。

“國(guó)際公約只對(duì)締約國(guó)有效，許多作為文物進(jìn)口國(guó)的歐美國(guó)家游離在公約之外，因此我國(guó)成功追索的例子不多?！北本煼洞髮W(xué)歷史學(xué)院教授王開璽說。

中國(guó)政法大學(xué)國(guó)際法學(xué)院教授霍政欣認(rèn)為，流失文物追索返還在理念上面臨文物國(guó)際主義的障礙，在國(guó)際法上面臨公約缺失溯及力、核心條款措辭模糊、適用范圍有限、締約國(guó)結(jié)構(gòu)不平衡和監(jiān)督履行機(jī)制孱弱等困難，在國(guó)內(nèi)法上面臨善意取得、取得時(shí)效、消滅時(shí)效以及公共藏品不可轉(zhuǎn)讓等障礙，構(gòu)成一項(xiàng)世界性難題。作為文明古國(guó)和世界大國(guó)，我國(guó)須以構(gòu)建人類命運(yùn)共同體理念為指導(dǎo)，在統(tǒng)籌推進(jìn)國(guó)內(nèi)法治與涉外法治的系統(tǒng)工程中積極推進(jìn)流失文物追索返還。一方面推進(jìn)國(guó)內(nèi)法治建設(shè)，健全文物追索法治體系，提升文物追索能力；另一方面著力加強(qiáng)國(guó)際規(guī)則制定權(quán)，將籌建中的國(guó)際調(diào)解院打造成文物國(guó)際爭(zhēng)端解決的新平臺(tái)，為系統(tǒng)解決文物追索返還的世界性難題貢獻(xiàn)中國(guó)智慧。

北京交通大學(xué)法學(xué)院國(guó)際法系副主任呂寧寧等學(xué)者指出，我國(guó)已加入聯(lián)合國(guó)教科文組織《關(guān)于發(fā)生武裝沖突時(shí)保護(hù)文化財(cái)產(chǎn)的公約》《關(guān)于禁止和防止非法進(jìn)出口文化財(cái)產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)的方法的公約》和國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)《關(guān)于被盜或者非法出口文物的公約》。但相關(guān)公約無溯及力，無法適用于其生效前被劫或被盜文物，且條約僅約束締約國(guó)，一些未加入公約的西方國(guó)家仍肆無忌憚。

最近幾年的成功追索案例，多為當(dāng)代非法出境的走私文物。據(jù)南方日?qǐng)?bào)載，意大利2019年返還中國(guó)的796件（套）中國(guó)文物藝術(shù)品，是2007年被意大利文物憲兵在本國(guó)文物市場(chǎng)查獲的，隨即啟動(dòng)國(guó)內(nèi)司法審判程序。歷經(jīng)10余年漫長(zhǎng)追索，2019年年初，意大利法院作出向中國(guó)返還這批文物藝術(shù)品的判決。

2015年澳方向中國(guó)返還1件“清代觀音像”以來，再次向我國(guó)返還文物藝術(shù)品，同時(shí)也是澳大利亞國(guó)家美術(shù)館和澳大利亞公民首次向我國(guó)捐贈(zèng)文物藝術(shù)品。2023年10月13日，重歸故土的圓明園7根石柱，在圓明園正覺寺首次同公眾見面。10月25日，澳大利亞向我國(guó)返還共4件流失文物藝術(shù)品與1件古生物化石。

而在正覺寺的二層，擺放的是保利藝術(shù)博物館所擁有的牛、虎、猴、豬四件獸首真品。它們與圓明園館藏的馬首，組成“五首重聚·故園新語”圓明園獸首銅像特展。

美國(guó)法學(xué)教授納佛芝格認(rèn)為，建設(shè)一個(gè)專門性的、有綜合性框架的法律制度去保護(hù)人類的文化遺產(chǎn)只是近幾十年才開始的。對(duì)被掠奪到其原生地之外文化物件提出歸還的要求可以追溯到波斯、希臘和古羅馬時(shí)代。1899年和1907年有關(guān)戰(zhàn)爭(zhēng)法規(guī)和慣例的《海牙公約》，以及隨后于一戰(zhàn)后締結(jié)的《凡爾賽和約》《圣日耳曼條約》均禁止軍事性掠奪，沒收或破壞紀(jì)念性建筑、藝術(shù)品，并規(guī)定了對(duì)受害國(guó)的基本賠償規(guī)則。1935年《關(guān)于保護(hù)藝術(shù)和科學(xué)機(jī)構(gòu)及歷史紀(jì)念物條約》旨在推動(dòng)保護(hù)西半球的紀(jì)念性建筑。但直到1954年才出現(xiàn)了首個(gè)綜合性的國(guó)際文化遺產(chǎn)保護(hù)協(xié)議，該公約禁止掠奪洗劫行為，以及任何可能導(dǎo)致文化財(cái)產(chǎn)遭到破損和毀壞的使用行為；要求締約國(guó)在和平時(shí)期籌備預(yù)防各種可預(yù)見的武裝沖突將帶給文化遺產(chǎn)的影響；建立對(duì)人類具有非常重要性的遺址和物件的法定保護(hù)區(qū)。上述公約的議定書還要求占領(lǐng)方防止非法出口文化物件，沒收和返還非法進(jìn)口。

國(guó)家文物局政策與法規(guī)司副司長(zhǎng)王漢衛(wèi)介紹，新修訂的文物保護(hù)法結(jié)合我國(guó)流失海外文物追索返還工作實(shí)際，增加有關(guān)內(nèi)容：“一是申明主張收回流失文物的權(quán)利。明確國(guó)家對(duì)于因被盜、非法出境等流失境外的文物，保留收回的權(quán)利，且該權(quán)利不受時(shí)效限制，與有關(guān)國(guó)際公約相銜接。明確我國(guó)流失文物追索返還工作機(jī)制，規(guī)定國(guó)務(wù)院文物行政部門依法會(huì)同有關(guān)部門開展追索。二是積極履行國(guó)際公約義務(wù)。明確國(guó)家加強(qiáng)文物追索返還領(lǐng)域的國(guó)際合作，將外國(guó)政府、相關(guān)國(guó)際組織按照有關(guān)國(guó)際公約通報(bào)或者公告的流失文物，納入禁止買賣文物的范圍；對(duì)非法流入中國(guó)境內(nèi)的外國(guó)文物，根據(jù)有關(guān)條約、協(xié)定、協(xié)議或者對(duì)等原則與相關(guān)國(guó)家開展返還合作，體現(xiàn)負(fù)責(zé)任大國(guó)形象?！?/p>

據(jù)中國(guó)文物學(xué)會(huì)統(tǒng)計(jì)，從1840年鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以來，有超過1700萬件中國(guó)文物流失到英、法、美、日等29個(gè)國(guó)家及地區(qū)。對(duì)于流失文物追索返還工作，黨中央始終高度重視。據(jù)了解，從1949年至今，通過執(zhí)法合作、司法訴訟、協(xié)商捐贈(zèng)、搶救征集等方式，我國(guó)已成功促成15萬余件流失海外的文物回歸。近年來，中國(guó)持續(xù)加大對(duì)流失文物追索返還的工作力度。中國(guó)與157個(gè)國(guó)家簽署文化、文物、旅游合作協(xié)議，與25個(gè)國(guó)家簽署防止文物非法進(jìn)出境政府間協(xié)定。相信會(huì)有越來越多流失海外的中國(guó)文物回歸祖國(guó)。

南海水下文物如何保護(hù)

水下文化遺產(chǎn)是指處于水下環(huán)境中的文化遺產(chǎn)。聯(lián)合國(guó)教科文組織2001年《保護(hù)水下文化遺產(chǎn)公約》將其界定為：至少100年來，周期性地或連續(xù)地，部分或全部位于水下的具有文化、歷史或考古價(jià)值的所有人類生存的遺跡。其具體形式包括：遺址、建筑、房屋、工藝品、遺骸、船只、飛行器、其他運(yùn)輸工具或其任何部分，所載貨物或其他物品，以及具有考古價(jià)值的環(huán)境及自然環(huán)境。

對(duì)于毗連區(qū)的考古和歷史文物，1982年《聯(lián)合國(guó)海洋法公約》（以下簡(jiǎn)稱《82年公約》）授予了沿海國(guó)對(duì)其毗連區(qū)內(nèi)文物移出的控制權(quán)。對(duì)于在毗連區(qū)以外的專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)及大陸架上發(fā)現(xiàn)的考古和歷史性文物，《82年公約》沒有作出規(guī)定。根據(jù)《82年公約》第七十七條第一款，沿海國(guó)對(duì)大陸架的主權(quán)權(quán)利僅限于勘探和開發(fā)大陸架上的自然資源，并不能簡(jiǎn)單地?cái)U(kuò)展到水下文化遺產(chǎn)這類人造物品。

1985年哈徹從在中國(guó)南海印尼海域發(fā)現(xiàn)的“哥德馬爾森”號(hào)中撈出了23萬多件瓷器，其中超過15萬件是來源于“瓷都”景德鎮(zhèn)的優(yōu)質(zhì)瓷器。哈徹拍賣時(shí)，中國(guó)政府研究了《82年公約》以及其他許多法律，但找不到合理的請(qǐng)求哈徹返還瓷器的法律依據(jù)。無奈之下，中國(guó)政府只能試圖買回這批貨物。

1992年2月，泰國(guó)警方扣押了一艘在泰國(guó)專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)進(jìn)行打撈的船只，該船屬于哈徹的打撈組織。泰國(guó)警方?jīng)]收了從這艘公元5世紀(jì)的泰國(guó)沉船遺址中撈取的1.2萬件物品。該沉船遺址由于位于泰國(guó)專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)之內(nèi)，泰國(guó)政府聲稱該沉船屬于泰國(guó)，哈徹的打撈公司則辯稱在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)只有自然資源和漁業(yè)資源可以享有主權(quán)。泰國(guó)政府則認(rèn)為其他船只當(dāng)然享有通過其專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)的自由，但打撈船除外。雙方的爭(zhēng)執(zhí)在學(xué)術(shù)界引發(fā)了激烈的討論，雙方都將《82年公約》朝著有利于自己的方向解釋，但結(jié)果是不了了之。泰國(guó)政府最終也沒有歸還扣押的物品，只是釋放了扣押船只。

在美國(guó)，2001年，克林頓總統(tǒng)曾簽署了一項(xiàng)關(guān)于國(guó)際水域的沉船文物問題的聲明：“美國(guó)政府承認(rèn)：美國(guó)或者其他國(guó)家的國(guó)有船只，無論何時(shí)、何地沉海，無論過了多長(zhǎng)時(shí)間，歸屬權(quán)仍屬于其原來的國(guó)家?！?/p>

清華大學(xué)法學(xué)院博士研究生劉長(zhǎng)霞、清華大學(xué)法學(xué)院教授傅廷中認(rèn)為，《聯(lián)合國(guó)海洋法公約》沒有為我們主張相關(guān)權(quán)益提供明確的法律依據(jù)?！侗Ｗo(hù)水下文化遺產(chǎn)公約》規(guī)定的通知報(bào)告義務(wù)及協(xié)調(diào)制度，有利于我國(guó)在較短時(shí)間內(nèi)知悉南海周邊其他國(guó)家在其專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)及大陸架上對(duì)源自我國(guó)的水下文化遺產(chǎn)的發(fā)現(xiàn)及有意開發(fā)活動(dòng)，并能參與相關(guān)水下文化遺產(chǎn)保護(hù)活動(dòng)。當(dāng)前，對(duì)南海U形線外源自我國(guó)的水下文化遺產(chǎn)保護(hù)，我國(guó)應(yīng)著重主張國(guó)有船舶及軍艦的所有權(quán)，對(duì)區(qū)域內(nèi)源自我國(guó)的水下文化遺產(chǎn)適度選擇與商業(yè)打撈公司合作，并積極尋求雙邊條約或地區(qū)條約的簽訂。

我國(guó)目前正在積極申請(qǐng)加入《保護(hù)水下文化遺產(chǎn)公約》，加入公約有利于水下文化遺產(chǎn)保護(hù)，有利于加強(qiáng)國(guó)際合作，制裁懲罰違法的水下打撈。對(duì)南海U形線外國(guó)際海底區(qū)域上源自我國(guó)的水下文化遺產(chǎn)，我國(guó)可以考慮引入商業(yè)打撈公司，采取公私合作的形式進(jìn)行勘探和打撈。盡管依靠私人力量進(jìn)行水下文化遺產(chǎn)的發(fā)掘打撈不可能像水下考古那么專業(yè)、細(xì)致、縝密，但是在面臨國(guó)際盜撈嚴(yán)重、我國(guó)考古力量不足的現(xiàn)實(shí)情況下，與商業(yè)打撈公司合作開發(fā)南海U形線以外的國(guó)際海底區(qū)域上源自我國(guó)的水下文化遺產(chǎn)，對(duì)我國(guó)來說是利益最大化的選擇。積極尋求雙邊條約或地區(qū)條約的簽訂。我國(guó)已經(jīng)與菲律賓、柬埔寨及越南簽訂了一些有關(guān)文化遺產(chǎn)保護(hù)的雙邊協(xié)定，但均未涉及水下文化遺產(chǎn)。雙邊或地區(qū)條約的簽訂，能夠使水下文化遺產(chǎn)保護(hù)更具針對(duì)性。

納佛芝格教授認(rèn)為，針對(duì)海洋，聯(lián)合國(guó)教科文組織于2001年通過了《保護(hù)水下文化遺產(chǎn)公約》，尋求保護(hù)沉船及其貨物和相關(guān)材料，規(guī)范沿海國(guó)家領(lǐng)海外對(duì)歷史遺存的打撈行為。這個(gè)協(xié)議界定了相關(guān)的海事管轄區(qū)，并要求沉船的船旗國(guó)、船只?？康难睾?guó)家和其他利益相關(guān)的國(guó)家就保護(hù)遺產(chǎn)達(dá)成各種類型的合作與協(xié)議。締約國(guó)還必須對(duì)其管轄范圍內(nèi)打撈沉船的人員制定和實(shí)施一系列相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)和要求，在發(fā)掘和保護(hù)措施方面提供信息分享和決策方面的合作，并對(duì)違反規(guī)定和要求的水下文化遺產(chǎn)的發(fā)掘和進(jìn)口做出反應(yīng)，并在該協(xié)議的附件中作出具體規(guī)定。這些有關(guān)正確監(jiān)管的規(guī)定是由國(guó)際古跡遺址理事會(huì)（ICOMOS）起草的。全球?qū)ξ幕z址的保護(hù)范圍已從歷史建筑、分散遺址擴(kuò)展至保護(hù)整個(gè)城鎮(zhèn)和文化景觀。在這個(gè)發(fā)展過程中，聯(lián)合國(guó)教科文組織1972年《保護(hù)世界文化和自然遺產(chǎn)公約》起到了重要作用，它建立了一個(gè)不斷更新的、由各國(guó)政府提名的世界自然和文化遺產(chǎn)名錄，至今已收錄了超過150個(gè)締約國(guó)的900多個(gè)遺產(chǎn)地，并將其全部指定為具有“突出普世價(jià)值”財(cái)產(chǎn)。

文化遺產(chǎn)是否可以交易

納佛芝格教授認(rèn)為，掠奪、殖民和商業(yè)相結(jié)合的傳統(tǒng)持續(xù)制造緊張局面并引起倫理和法律問題。除了聯(lián)合國(guó)教科文組織的國(guó)際文書，國(guó)際和地區(qū)的貿(mào)易法也很重要。1994年《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》第十一條原則上禁止發(fā)放出口配額，但“對(duì)具有藝術(shù)、歷史和考古價(jià)值的國(guó)寶采取保護(hù)措施”時(shí)例外。此規(guī)定補(bǔ)充了1970年聯(lián)合國(guó)教科文組織公約有關(guān)出口許可證的條款。在地區(qū)層面，一項(xiàng)歐盟條款要求其成員國(guó)致力于歸還從其他成員國(guó)版圖內(nèi)非法獲得的文化物品，同時(shí)，根據(jù)歐盟一項(xiàng)法規(guī)，成員國(guó)必須為所有將出口到歐盟之外的重要文化物件提供出口許可證。

2024年11月8日修訂通過的文物保護(hù)法第六十七條規(guī)定，文物收藏單位以外的公民、組織可以收藏通過下列方式取得的文物：依法繼承或者接受贈(zèng)與、從文物銷售單位購(gòu)買、從經(jīng)營(yíng)文物拍賣的拍賣企業(yè)購(gòu)買、公民個(gè)人合法所有的文物相互交換或者依法轉(zhuǎn)讓等合法方式。但第六十八條規(guī)定的國(guó)有文物（國(guó)家允許的除外）、非國(guó)有館藏珍貴文物、國(guó)有不可移動(dòng)文物中的壁畫、雕塑、建筑構(gòu)件等文物不得買賣。第七十七條規(guī)定：國(guó)有文物、非國(guó)有文物中的珍貴文物和國(guó)家規(guī)定禁止出境的其他文物，不得出境（依法出境展覽或者因特殊需要經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)出境的除外）。

（作者單位：最高人民法院）

文章來源：《法制與新聞》雜志2025年2月上期

   編輯：周潔萌